Свобода определения условий договора

К обычным условиям относятся и обычаи делового оборота, применимые к правоотношениям, которые вступают в действие, если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (п. 5 ст. 421 ГК РФ).

Случайными называются такие условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия. Они включаются в текст договора по усмотрению сторон. Их отсутствие, так же как и отсутствие обычных условий, не влияет на действительность договора. В отличие от существенных, отсутствие случайного условия лишь в том случае влечет за собой признание данного договора незаключенным, если заинтересованная сторона докажет, что она требовала согласования данного условия. В противном случае договор считается заключенным и без случайного условия. Так, если при согласовании условий договора купли-продажи стороны не решили вопрос о том, каким видом транспорта товар будет доставлен покупателю, договор считается заключенным и без этого случайного условия. Однако если покупатель докажет, что он предлагал договориться о доставке товара воздушным транспортом, но это условие не было принято, договор купли-продажи считается незаключенным.

По поводу обычных и случайных условий договора в литературе существует множество точек зрения. Так, например, О.С. Иоффе приходил к выводу, что обычными являются условия, наличие или отсутствие которых на факт заключения договора никакого влияния не оказывает. Он считал, что практически нет никакой необходимости включать обычные условия в договор, так как они сформулированы в законе или иных нормативных актах и, поскольку контрагенты согласились заключить данный договор, они тем самым признаются выразившими согласие подчиниться тем условиям, которые по закону распространяются на договорные отношения соответствующего вида или на все договоры вообще. То же самое касалось и случайных условий. Резюмируя, О.С. Иоффе пояснил, что главное их отличие друг от друга заключается в том, что обычные условия предусматриваются законом и потому вступают в действие в силу одного только факта заключения договора, а случайные условия могут возникнуть и приобрести юридическое действие только в том случае, если они будут включены в сам договор.

И.Б. Новицкий придерживался сходной точки зрения, выделяя помимо существенных условий обычные пункты договора, которые предусматриваются диспозитивными нормами. Он считал, что даже если стороны не предусмотрели подобного рода вопросов, предполагается, что они имели в виду обычный способ его решения, который выражен в диспозитивной норме. А если стороны желали придать своему договору в этой части иное содержание, им предоставляется возможность включить в договор соответствующее указание, и тогда диспозитивная норма не получит применения. По поводу случайных пунктов он считал, что такие условия являются ни необходимыми, ни обычными частями договора и входят в его содержание лишь тогда, когда того пожелают стороны.

Тем не менее, законодатель наделил участников договорных отношений весьма широкими возможностями по определению условий договора. В свой договор, помимо существенных условий, участники могут включить случайные и обычные условия. К сожалению, эти возможности часто остаются нереализованными, что в первую очередь объясняется незнанием контрагентами основных положений, касающихся содержания договора.

Ко всем рассмотренным выше проблемам тесно примыкает проблема договоров присоединения. Условия таких договоров формулируются лишь одной стороной и присоединяющаяся сторона не вправе оспаривать эти условия и влиять на их содержание, что приводит к неравному положению контрагентов. Вследствие чего, одна из сторон будет занимать заведомо более сильную по отношению к другой позицию.